觀點天氣預報抵擋不住暴風雨-創業前該知道的股權分配大小事

1. 關於股份有限公司的運作及決策機制
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3. 網友最關心的問題「明明該粉專創辦人是公司負責人，「也是股東，怎麼可能會被踢出公司？」，這就要從股份有限公司的「股東會」決議事項及方式說[1]。
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5. 首先，公司是人的集合體。這裡的人，就是股東。依《公司法》，全體股東組成的股東會是公司最高機關。但公司事務很多，如果大小事情都要由股東來決定，勢必拖累公司營運效率，因此《公司法》架構出由股東會選出的「董事」組成「董事會」，為公司進行營運決策、執行公司業務，由董事會對股東會負責。至於哪些是股東會可下放至董事會的事情，《公司法》也有相關規定。後續董事會也可能因應具體事務上決策與執行方便，而再將權利授權經營階層的經理人，負責執行公司決策。
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7. 在《公司法》分配下，仍保留需由股東會決定的事情，且有分大小輕重。大的事情，像修改公司章程、公司解散、處分重要資產等，決議要特別謹慎，這時就要「特別決議」來表決，也就是：股東會裡，需有公司發行股份總數2/3以上的股東出席股東會（不是看股東人數哦），並要出席股東表決權過半數同意，該議案才能有效通過；其他事項則是以「普通決議」即可：公司發行股份過半數以上的股份出席，及出席股東過半數同意。
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9. 股東會決議以外的事項，則交由董事會表決
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11. 召開股東會茲事體大（沒意外的話，就是每年一次的股東常會），並不是有效率的決策機制。因此，前面提到《公司法》分配決定權限，針對分配給董事會的事務標準為「除非是股東會決議事項，否則其他就由董事會決議及執行」。但要特別留意的是，董事會執行業務時，還是要照《公司法》等法令、公司章程及股東會的決議，並非脫韁野馬。
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13. 由此可知，董事會是公司執行業務、營運決策的大腦，著重的是實質的會議、充分討論及決議，除《公司法》有特別規定外，決議由過半數董事出席，出席董事過半數的同意（公司法§206）。所以，董事會決議是「數人頭」，一董事一票（沒有什麼超級英雄董事），與股份數沒有關係，這也是董事席次這麼重要的原因了。
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15. 而董事會決議既然看人頭，要決議方便通過，自然是奇數為佳（一般不得少於3董）。不過，股份有限公司現在也是可以章程特定只設立1~2位董事的，但2位董事的情況，可能表決僵局就是創業家要注意的。
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17. 重要的還是股權
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19. 在這樣分配權限的架構，「誰」可以掌握最大的權，形塑的源頭就是股權了。股權反映出的是公司控制權，股權越多者，越可以左右董事會的組成人選，更可以影響公司重大決策方向。
     
20. 回到本題，該公司經營權出了什麼問題？
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22. 依2024.2公開的資訊，公司兩個主要創辦人（黃姓股東、陳姓股東）各持有40萬股（40%）、30萬股（30%），黃姓股東如果無法整合其他股東，便無法通過股東會「特別決議」事項；對陳姓股東來說，即使整合也仍不到該股份數。如此一來，公司的重大營運事項、是否解除董事的競業，就可能被卡住。相對的，普通決議就只要半數以上同意即可（像是，是否通過財務報表、盈餘分派或虧損撥補的議案、減資、對違反競業的董事行駛歸入權等）。
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24. 股東會已經有股權結構的侷限，該公司董事會的結構卻更雪上加霜。是的，該公司目前只設定兩席董事，雙方各有一席。在董事會的決策上，直接陷入僵局，需要經過提案無法通過，無法有效決議。講得更遠，董事會執行業務，應依法令章程及股東會之決議。而目前該公司的股東會，也沒有辦法通過特別決議事項。也就導致於，雙方各自隔空交火，對外喊話，而無法有實質作為。
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26. 現有的股權架構如何突圍？
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28. 黃姓股東如為該公司股權最大的股東，是否能解任敵對派系的董事，補選自己人，以控制董事會？董事的解任茲事體大，依《公司法》規定，要過股東會的「特別決議」，但現在檯面上兩位股東兼創辦人都沒有這樣的條件，除非黃姓股東有辦法扭轉局勢，拉攏代表26.7%（這裡3/2扣掉40%後除不盡就先四捨五入了）股權的股東（們）。
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30. 可否透過減資搭配增資的方式調整公司股權結構，洗掉敵對派系，突破現有僵局？請注意，實務上常聽到的「未變更章程且公司實收資本額仍在章程定資本額內」的減資（彌補虧損）再同時增資，雖然可透過股東會普通決議及董事會特別決議進行，但目前該公司董事會已經陷於僵局而不可行。而如果要直接增資，在章定資本額發行完畢的情況下，要再增資需要修改公司章程。修改公司章程一樣需要經過股東會「特別決議」，以目前的狀態無法通過，仍然處於僵局狀態。
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32. 可否逼著敵對派系「退股」、「退夥」，離開公司呢？實務上常聽到這個名詞，但這是不精準的。公司體制下，並沒有退股、退夥的概念（併購有強制轉換，但與本案無關），自然無從逼迫他人退出股東身分。
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34. 什麼是好的股權架構？
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36. 其實並沒有所謂「完美的股權架構」。創辦人占過多股權，其他共同創辦人沒有參與感，股權分配過於平均（例如各1/3或1/4），齊頭式平等又容易陷入決策僵局。這時，其實創業家可以思考：公司要的是人人公平或是決策效率？
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38. 新創公司有什麼樣的優勢？通常就是經營決策的彈性及效率，有快速進入市場的機會，因此，或許在創業初期，決策效率是一個重要的考量點，所以我們多會建議有一創辦人能有過半數股權（相對控制權）、甚至2/3以上股權（絕對控制權）。但如果確實是數人共同創業，沒有明顯的主要創辦人，也盡可能是創業家加總後能達到過半或2/3以上，以及更重要的：這時細緻的權利義務應以「創辦人協議」加以約定，補足法規的不足。
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40. 以及，在公司董事會的呈現上，更應避免使用偶數董事的設計，由於董事會著重人員，建議仍以3人/5人為妥適，特別是公司董事並不要求具備股東身分。
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42. 以上是股份有限公司的情況，本案在股東會和董事會都卡住的情況下，能平和解套的機會有限，目前的經營權風暴恐怕還不會散去。特別是牽引出的董事競業禁止義務違反疑雲，是否會加強這次的風暴強度，恐怕也會是該公司創辦人及股東值得密切注意的事項了。

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1. 本文作者：陳全正 律師
2. 現為臺灣創業合作發展計畫創業顧問、眾勤法律事務所主持律師，專長為智慧財產權、商務投資、企業法律事務等，同時營運FB粉絲專頁《法律兵工廠》。
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4. 本文採用創用CC「姓名標示-非商業性-禁止改作」；並且如要轉載本文，請以連結形式註明文章來源，舉例：本文轉載自《新創圓夢網》

[1] 為了方便大家理解，本文所提到的「公司」代表的是「非公開發行的股份有限公司」。

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